武强WUQiang（中铁六局集团有限公司，北京100036）（TheSixthEngineeringBureauofCREC，Beijing100036，China）
Abstract:BT(build-transfer)isthewidelyusedinvestmentconstructionmodeinthefieldofinternationalinfrastructureprojectconstruction.Thewideapplicationofthismodehasspeededuptheinfrastructureconstructionofthewesterncountries,promotedtheeconomicdevelopmentandalleviatedthepressurethegovernment.BTmodebegantoappearinchinainthe1990s.DifferentBTprojectsindifferentregions,differentindustrieshavetheirownemphasis.DomesticBTprojecthasbeeninconstantinnovationandexploringakindofinvestmentandfinancingmodesuitableforChina'snationalconditionswithChinesecharacteristics.Forexample,ShenzhenMetroadopted"investment+design+buildgeneralcontractreturn"ofBTmodeinShenzhen;FuzhouMetroadoptedanewmodeof"capital+BT".Basedonthecurrentstatusofeconomicdevelopment,combinedwiththeBTprojectexperienceofalargestate-ownedconstructionenterprise,thispaperexploresanewinvestmentandfinancingpatternintroducingindustryfundintoBTproject.Finallysomesuggestionsonimplementingthemodearepresented.关键词院BT项目；产业基金；投融资Keywords:BTproject；industryfund；investmentandfinancing中图分类号院TB21文献标识码院A文章编号院1006-4311（2014）06-0074-030引言世界银行的研究报告表明，基础设施的能力是与经济产出同步增长的———基础设施存量增长1%，GDP就会增长1%，各国都如此。随着我国工业化和城市化进程的加快发展，城市基础设施建设的需求也日益增长，由政府主导、以财政支持、以银行信贷为主的传统基础建设投融资模式已远不能满足市场经济发展和城市建设需求。因而引入社会资本，引入市场竞争机制，成为有效缓解政府财政压力，降低工程造价，改善运营效率的一个重要手段。一种从BOT方式演变而来的BT模式正在我国被越来越多的工程项目所采用。
1BT模式产生的根本原因BT模式作为一种投融资模式，其出现和发展有其必然的原因，可从供、需、双方共同利益三个角度分析：1.1项目发起方———政府部门角度。决定采用BT模式进行融资建设的决定性因素是建设资金短缺。随着经济发展，政府希望通过实施积极的财政政策增加投资来拉动经济增长，而基础设施建设成为重点领域。但财政收入与支出的矛盾越发突出，负债发展、向社会资本融资成为必然选择。特别是一些不具备收费和盈利能力的城市基础设施采用BT模式是最佳选择。
1.2项目投资方的角度。投资方选择BT模式也有其从国内已经操作成功的BT项目来看，BT项目的投资方大部分是一些具备一定融资能力的相关领域的建筑商。
而国内当前建筑市场由于门槛较低，造成整个建筑市场的竞争呈现白热化，同质化的竞争带来的直接结果就是建设施工的利润空间不断受到挤压，而BT模式的出现恰好迎合了这些具备一定融资能力的建筑企业的需求，保证了建设项目的合理利润，通过投资带动施工的方式为参与的建筑企业开拓了新的发展道路。
1.3双方共同的角度。过去传统的建设管理模式管理层级多，手续复杂。以一个投资规模为100亿元的地铁项目为例，采用传统的建设管理模式，从监理招标到设计招标、设备招标、土建招标到四电、装饰装修工程招标，约需一年半左右的时间，管理支出非常大，企业投入的成本也十分巨大。采用BT模式，即为政府节约了管理成本，把这些专业化的工作交给专业性的公司去做，把政府的职能转化为企业的职能、义务或责任，同时也为企业节省了成本，实现了政府与企业的双赢。
2BT项目引进产业基金的意义和可行性由于国家宏观政策调控，国务院对政府的城投公司等地方融资平台清理，政府融资困难，为此地方政府积极寻求与央企合作。但同时国务院国资委对央企资产负债率的监控，导致央企建筑公司仅依靠自身的资金实力进行市场开拓受到了限制；另一方面随着金融市场化的进程，金融新产品、牌照逐步放开和利率市场化等金融改革，银行业等金融机构需要开拓新的金融业务模式参与激烈竞争。因此，施工企业、地方政府和金融机构三方面均需要以创新的模式适应上述市场环境变化，以求获得发展。引进产业基金的模式来参与BT项目投融资建设即是创新模式之一。BT模式的合法性已初具雏形，虽然迄今尚无BT项目的专项立法，但在2003年，建设部在《关于培育发展工程总承包和工程项目管理企业的指导意见》（建市[2003]30号）的文件明确提出“鼓励有投融资能力的工程总承包企业，对具备条件的工程项目，根据业主要求，按照建设-转让（BT）……等方式组织实施。”该文件对BT模式持明确的鼓励态度。将产业基金引入BT模式，是基于BT模式的一种创新。其法律依据散见于《公司法》《合伙企业法》，以及建筑、招投标、信托、证券、基金等法律法规，是我国法律所允许的，是符合国际惯例的，可行的。
3产业基金交易的基本模式图1所示的模式涉及多个法律关系：即具有投融资能力的工程总承包企业（以下简称XX公司）要和信托公司（或其所属子公司）通过签署《框架合作协议》设立基金管理公司；信托公司（或其所属子公司）通过《信托合同》发行信托计划（XX公司和外部投资者认购）；基金管理公司作为普通合伙人，仅持小部分合伙份额，信托计划的投资者共同委托信托公司为信托资金的受托管理人作为有限合伙人，持绝大部分合伙份额（例如95%以上），它们双方通过签署《合伙协议》设立有限合伙企业，即产业基金公司；然后，产业基金以绝对控股BT项目公司的方式再加入到原有BT承包合同体系中来。
4各参与方核心职责和权利义务的分担在如图1所示的整个模式中，涉及的参与方众多，包括：BT项目业主、BT项目投资人（同时是项目的总承包商、劣后基金投资人）、基金管理公司、基金公司、项目公司、外部投资者、总承包商、分包商以及银行等。其中，区别于普通的工程总承包，以及区别于普通BT承包合同，该模式下主体的最核心的参与方是BT项目设计施工工程总承包人、基金公司和项目公司，该模式的所有法律关系链条都由这三者来连接。因此，理清三者在BT项目中的核心职责和权利义务就尤其关键。
4.1项目公司的主要职责项目公司由基金公司实际控制，其核心职责为：淤负责项目的建设管理；于负责项目的具体融资安排和投资进度管理；盂负责项目的验工计价；榆负责项目资金的收付。
4.2工程设计施工总承包人的主要职责淤负责相关建安工程、机电设备购置及安装集成项目的设计施工总承包；于按照约定施工、竣工、交付并在质量保修期内对工程责任缺陷承担保修责任；盂建立健全建设管理体系，配合政府相关职能部门和业主的质量、安全、进度、文明施工、风险等监督、检查工作；榆负责领导、指挥、协调、检查各标段施工单位，对工程工期、安全、质量、文明施工、施工风险等进行直接管理。
4.3基金公司的主要职责淤负责发行信托计划或通过其他融资最终为项目提供融资；于依《公司法》的规定，履行作为项目公司控股股东的职责。
5项目业主对本模式的认可与实施鉴于引进产业基金的模式非传统的BT模式，有的项目可以一开始招标产业基金就与投资人组成联合体共同进行投标的模式（以下简称为联合体模式）；有的项目是在投资人中标BT项目后，实施的过程中引进了产业基金融资（以下简称为投资人参股模式），但无论是上述哪种模式，都必须由项目业主进行认可，形成业主方、融资方和设计施工总承包方的三方法律关系。因此，笔者认为：5.1投资方应就引进产业基金参与BT项目事宜积极与项目业主进行沟通，促使业主认识、理解和接受该等交易的法律安排，以规范各方在BT项目项下的合作。
5.2与项目业主沟通时，应注意下列问题：淤引导项目业主与XX公司、基金公司三方共同签署《BT合同》；于明确由项目公司/产业基金承担项目融资责任，承认项目公司/产业基金的管理，并向项目公司/产业基金进行回购。
盂不同BT模式下投资、建设主体的资质和职责问题：1）联合体模式：产业基金并不具备工程建筑企业资质，它主要负责融资；确认XX公司的资质即可代表联合体的工程设计施工总承包资质，并负责工程建设。2）基金公司、工程总承包人职责分担模式：基金公司为BT项目的实际控制人，经业主同意划分基金公司和工程总承包人责任：基金公司承担投融资、验工计价和资金收付责任，建设管理及建设承包责任由总承包人承担。
采用联合体模式可以在BT项目开始招标时就能与项目业主沟通，取得其对模式的认可，比较主动，能够避免中标后再向项目业主沟通带来的被动局面，但该模式需与政项目业主投标前进行沟通确认联合体资质问题。
6政府其他监管机构的沟通尧认可鉴于BT项目还将涉及到政府除业主外其它有关部门的监督和管理，因此应积极与这些监管机构（包括但不限于建设行政管理部门、发展和改革部门、审计部门、税务部门、安全监管等机构）就引进产业基金参与BT项目模式下各个法律主体的职责安排等等事项进行沟通，促使其认可相关安排，以免在政府部门监督检查时因为不理解而造成工作被动。
7规范各参与公司的管理引入产业基金参与BT项目后，如前图所示的基金管理公司、基金合伙企业（产业基金）、项目公司等均不再是XX公司的全资子公司，每个公司均需要严格按照《公司法》《合伙企业法》等法律的规定，以及各公司章程、股东协议等文件的约定规范公司治理和经营管理，这是整个管理模式合法运行的基础。因此应该促使项目公司的经营管理与其由产业基金控股在形式和内容方面保持一致。
就规范管理事宜，建议注意下列问题：淤在基金管理公司层面，XX公司应当按照法律法规、基金管理公司章程及股东协议（或其他合作协议）的约定，通过行使股东权，通过提名的董事会/监事会/投资决策委员会/投资顾问委员会/风险控制委员会的成员行使表决权，来参与基金管理公司/产业基金的经营管理和投资决策。
于在产业基金层面，XX公司可以按照《合伙企业法》的规定及《合伙协议》的约定，参与产业基金重大事项（如合伙协议修改、入伙、退伙等事项）的决策。而产业基金的经营管理和投资决策，如对项目公司35%的自有资金的注入、工程项目的回购移交等重大事项则只能通过基金管理公司和合伙企业决定。
盂在项目公司层面，XX公司不能控股，只能按照《公司法》和项目公司章程的规定，以及出资比例（如10%）行使参股权，按照出资比例提名董事、监事和高级管理人员，参与项目公司的决策和经营管理，不能直接决定项目公司的管理人员和决策事项。
榆就项目公司而言，由于其并非XX公司的全资子公司，需要按照法律法规、公司章程及其他组织文件独立、规8结语在BT模式广泛应用于国内基础建设市场的情况，如何合法合规寻求新的创新投融资模式来适应国家宏观调控，是施工企业、地方政府和金融机构三方面均需研究的课题。BT项目引入产业基金的投融资模式成功的核心条件是合作方的投融资能力，产业基金融资模式大多以发行信托计划为主要融资模式。如何规范合作方的融资行为，判断信托计划的经济型、可行性、融资能力、履约能力仍需进一步研究。宁波杭州湾新区基础设施建设成功采用了BT+产业基金的投融资模式，这种成功模式是可以复制的，也是解决当前地方政府融资难、央企资产负债率高、金融机构需要开拓新的金融业务的可行模式之一。
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